103年6月號 道 法 法 訊 (266)

DEEP & FAR

 

 

 
 

漫談現實生活中應有的法感（一二五）

 

洪順玉 律師

．高雄應用科技大學電機學士

．東吳大學法律學學士

．輔仁大學法律學碩士

．律師高考及格

 

 
 

接著我們談重複引用禁止，所謂「重複引用禁止（Doppelverwertungsverbot）」，係指在刑罰裁量中，其所為之裁量條件，必須是屬於罪責評價以外的要素，俏若是屬於形成罪的要素者，則在刑罰裁量中，即不得再行引用而作為刑罰裁量之事由。重複引用禁止的思想根源，係源自於重複評價禁止原則（Grundsatz des Doppelbewertungsverbots），蓋對於已經在前一階段的形成，已經作為評價內容的要素，在後一階段的具體量刑關係，即不得再以之作為裁量上的依據。重複引用禁止原則所禁止者，係屬於罪責形成的決定要素，而罪責之形成，係基於對行為的不法判斷，亦即以構成要件作為判斷行為的基礎，在行為被認定為不法之時，屬於構成要件的要素，都是判斷行為不法的要素，其在判斷行為不法時，已經使用，此種要素在刑罰裁量時，禁止再次被作為裁量衡酌之事由。例如殺人罪之死亡結果，對於該結果的本身，於殺人罪成立既遂的判斷時，即己被使用，在刑罰裁量時，不得再引用死亡的結果，作為裁量之衡量事由，其僅能以造成死亡的死狀、侵害程度為衡量，就死亡的結果本身，係屬於不法形成的要素，不能再次因死亡而為酌量的原因。同樣的情況，也存在於加重結果犯，加重結果的發生，本屬加重結果犯形成的要素，故不得再對此一結果作裁量之審酌。

同樣的情況，也適用於責任內涵的判斷，蓋形成責任的要件，有屬於主觀不法意識者，亦有屬於客觀之行為人年齡或素質者，這些要件在形成責任內涵時，都已經被評價使用過，在裁量時不得再次加以引用，例如公務員在刑罰形成時，已經刑罰加重事由（如第一三四條）而為加重，在刑罰裁量時，不得再以其為公務員，而作加重裁量之依據；同樣地，精神狀態有瑕疵，在形成責任內涵時，已然加以評價，在刑罰裁量時，不能因精神狀態之瑕疵，而作為酌量減輕之事由。刑罰裁量僅能從罪責形成事由以外之事由，而作為裁量上之斟酌，否則違背重複引用禁止原則者，刑罰裁量即屬瑕疵，科刑判決當然屬於有違誤之判決。